广州专业投资协议争议律师张静：如何区分属公司纠纷还是合伙纠纷

投资纠纷27讲：签订合伙协议成立公司，属公司纠纷还是合伙纠纷？

    广州张静律师18078803465解答：如果公司未成立，则属于合伙纠纷。如果公司已经成立，则属于与公司有关的纠纷。如下面这个案件，江某、曹某、苏某三人签订合伙协议，约定成立某餐饮公司。后餐饮公司成立后亏损严重，股东江某和曹某起诉苏某退还出资款，理由是自己未被登记为股东。法院审理后认为，首先餐饮公司已经成立，合伙协议应视为公司发起人之间的协议，本案应适用公司法而不是合同法审理。其次江某、曹某虽未被登记为股东，但根据微信聊天记录可证明二人已经参与了公司经营管理。再次二人的出资款已经转为公司财产，要求返还没有理由。最后苏某要求江某和曹某承担亏损也没有理由，原因是股东以认缴额为限对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任，故要求股东个人承担公司亏损没有法律依据。

判决书节选：

    首先，虽然《合伙协议》没有双方当事人签名，但江某确认其诉请解除的即为该《合伙协议》，而苏某表示虽未签署该《合伙协议》，但各方对合伙协议中的内容进行了确认｡ 由此可见，双方均认可《合伙协议》并按照该协议内容履行｡

    其次，根据《合伙协议》名称及内容，双方签订《合伙协议》的目的在于成立乔某餐饮公司，并成为公司股东对公司进行经营，合同对股东出资和股权结构、股东权利、义务、股权出售、公司日常管理进行了约定｡ 《合伙协议》是江某、曹某、苏某作为公司发起人签订的协议，江某、曹某、苏某是乔某餐饮公司的发起人｡ 本案涉及股东之间的关系，属于与公司有关的纠纷｡

    再次，苏某以《合伙协议》约定“本协议适用个人合伙法律关系的相关法律规定”为由主张其与江某、曹某为合伙关系｡ 对此，本院认为，只有在公司因故未成立的情况下，发起人之间的关系才按照《合伙协议》的约定为合伙关系，而在本案中，江某、曹某已经按照《合伙协议》实际出资，乔某餐饮公司已经成立，虽然江某、曹某未登记为乔某餐饮公司的股东，但是江某、曹某已经实际参与公司管理，行使股东权利和承担股东义务，苏某向江某、曹某发送股东会通知，说明苏某也确认江某、曹某的股东身份，江某、曹某已经成为乔某餐饮公司事实上的股东，享有股东资格，江某、曹某、苏某之间为股东之间的关系。    

    关于江某诉请苏某返还投资款的问题。根据《公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资｡ 江某对乔某餐饮公司的出资已经转为公司财产，江某要求苏某返还出资没有事实和法律依据，应予以驳回｡

    与此同理，关于苏某要求江某承担亏损的诉请，本院认为，双方未对乔某餐饮公司进行清算，无法确认公司具体的亏损，根据《公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权｡ 公司以其全部财产对公司债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。故苏某主张江某承担公司亏损缺乏法律和事实依据。